В решениях об отказе в регистрации товарного знака одна формулировка встречается чаще остальных: «сходство до степени смешения с ранее зарегистрированным обозначением». За ней стоит не субъективное мнение эксперта, а конкретная методика оценки — и разобраться в ней стоит любому, кто планирует регистрацию.
Что на самом деле сравнивает эксперт
Сходство до степени смешения не сводится к совпадению букв. Экспертиза оценивает обозначения по трём независимым признакам: звуковому, смысловому и визуальному. Совпадение хотя бы по одному из них уже может стать основанием для отказа, если речь идёт об одной товарной категории.
Звуковое сходство — как обозначения звучат при произношении. «Лемонад» и «Лимонад» отличаются одной буквой и произносятся почти одинаково — экспертиза почти наверняка признает их сходными. Смысловое сходство — совпадение или близость значений: «Снежинка» и «Снежок» для одной категории товаров могут быть признаны сходными по смыслу, даже если звучат по-разному. Визуальное сходство касается написания и, для комбинированных знаков, самого изображения логотипа — шрифт, цвет, композиция элементов.
Решающим для экспертизы становится общее впечатление рядового потребителя, а не построчное сравнение экспертом-лингвистом. Вопрос ставится так: спутает ли обычный покупатель, не всматриваясь специально, одно обозначение с другим при выборе товара на полке. Это субъективный по сути, но достаточно предсказуемый критерий — практика Роспатента по конкретным парам обозначений накоплена за десятилетия и во многом единообразна.
Почему отказы удивляют
Большинство отказов по сходству воспринимаются заявителем как неожиданность именно потому, что проверка перед подачей велась по буквальному совпадению — вбили название в поиск реестра, точного совпадения не нашли и подали заявку со спокойной душой. Но реестр не показывает ни фонетически близкие обозначения, ни поданные, но ещё не зарегистрированные заявки конкурентов, ни семантически близкие названия в других словах.
Показательный пример — заявки, которые входят в конфликт не с зарегистрированным знаком, а с чужой заявкой, поданной на несколько недель раньше. Приоритет в таких спорах отдаётся более ранней дате подачи, независимо от того, кто первым начал реально использовать название в бизнесе. Заявка-конкурент может провисеть в очереди на экспертизу больше года — и всё это время оставаться невидимой для проверки по открытому реестру.
Как оценить риск до подачи
Оценка сходства требует того же трёхстороннего сравнения, которое проводит экспертиза, — по звучанию, смыслу и написанию, — но применённого не к одному конкретному конкуренту, а ко всей базе знаков и заявок в релевантном классе МКТУ. Вручную это нереально: база Роспатента насчитывает миллионы записей, и держать в уме фонетическое сходство сотен обозначений человек не в состоянии.
Практический путь — прогнать обозначение через проверку на сходство, которая ищет похожие знаки и заявки сразу по трём признакам и оценивает вероятность отказа по каждому найденному совпадению. Такая проверка показывает не только точные, но и близкие по звучанию и смыслу обозначения — то есть именно то, на что будет смотреть эксперт при рассмотрении заявки.
Важно проверять сходство в границах правильного класса МКТУ: то же название в другой товарной категории — конкурентный риск куда ниже. Если классы ещё не определены, разумно начать с подбора классов и только после этого оценивать сходство по конкретному перечню товаров и услуг.
Что делать при высоком риске
Найденное сходство — повод не паниковать, а скорректировать заявку до того, как за неё заплачена пошлина. Иногда достаточно небольшого изменения написания или добавления отличительного элемента, чтобы снизить фонетическое или визуальное сходство до приемлемого уровня. В других случаях разумнее сузить перечень товаров и услуг, убрав из заявки те позиции, где пересечение с конкурентом наиболее выражено.
Главное — принимать это решение осознанно, до подачи, а не узнавать о риске из официального отказа спустя год-полтора ожидания. Стоимость корректировки обозначения на этапе черновика несопоставима со стоимостью повторной подачи заявки с нуля.
Отказ можно оспорить, но лучше его не получать
Формальная возможность оспорить отказ есть — через возражение в Роспатент или дальше через суд по интеллектуальным правам. Но это дополнительные месяцы и юридические расходы, а исход не гарантирован: коллегия палаты по патентным спорам нередко соглашается с первоначальным выводом экспертизы. Предварительная оценка сходства не даёт стопроцентной гарантии прохождения заявки — итоговое решение всегда за экспертом, — но отсекает большинство очевидных пересечений ещё до того, как на кону оказалась пошлина и потерянное время.